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“挂名”法定代表人的法律风险

发布时间:2019-03-08   阅读:504次
 导读:现实中出现一种“挂名”公司法定代表人的情形,即该工商登记的法定代表人实际上并不担任与履行公司董事长、执行董事或者经理的任何职务与职权,甚至不是公司普通员工,与公司设立与运行没有任何实质的关系,仅仅因为与公司实际股东或实际控制人的口头或书面协议,充当工商登记的法定代表人,一般将其称之为“挂名”公司法定代表人。

  基本案情:

 

  60多岁的李先生,几年前从某大机关的领导岗位上退休后,他的朋友王某便找到他,请他“出山”担任王某成立的一家公司的法定代表人。当时说好的条件是:李先生只入“干股”,不用出钱。以后公司若出现任何问题全由王某承担,决不会让李先生惹上麻烦。禁不住朋友的热情相邀,李先生答应了。最初几年公司业绩还过得去,李先生也得到了一点报酬。但从今年开始,法院、公安等部门的人不断来找李先生调查情况,并称其任法定代表人的这家公司涉嫌存在经济诈骗行为,依法要求李先生协助调查。李先生一听,马上就感觉到有些不妙,再找王某的时候,却怎么也联系不上了。如果公司真的涉及违法、诈骗或其它经济犯罪行为,作为公司的法定代表人是难辞其咎的。

 

  专家分析:


随着我国《公司法》的修改,由原来的注册资本实缴登记制度改为现在的认缴登记制,同时也取消了公司注册资本最低限额的规定,大大降低了成立有限责任公司的门槛。

许多国民基于对创业的向往或者对财富的追求,纷纷成立属于自己的公司。但是,有些人出于自身原因考虑,不方便或者不愿意担任公司的法定代表人,于是找到身边的家人或者朋友做挂名的法定代表人。

假若公司的实际控制人利用公司实施犯罪,例如进行非法集资、诈骗、恶意拖欠工人工资等行为,挂名法定代表人虽然未直接参与,但如果挂名法定代表人明知实际控制人利用公司实施犯罪行为,却又不加以阻止,或放任不管的话,那么挂名法定代表人很可能也要承担相应的刑事责任,免不了遭受牢狱之灾。

因此,挂名法定代表人有很大的潜在法律风险。当遇到别人邀请你担任挂名法定代表人或者挂名股东时,应当谨慎对待,不要因为碍于情面,或者贪图一点钱财,而将自己置于风险重重的位置。

  担任“挂名”公司法定代表人可能要面对较大的法律风险,并承担一定

的法律责任,概括起来分两种情况:

 

  第一,如果不能证明自己属于“挂名”法定代表人:

 

  (1)在民事责任方面,在某些情况下,法定代表人可能需就本人、公司董事、监事、高级管理人员的违法、违规行为给公司造成的损失承担一定的赔偿责任。

 

  (2)行政责任方面在某些情况下,法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。非法定代表人可以举证证明,其对公司的行为并不知情,且主观上没有过错亦不存在失职。

 

  (3)在刑事责任方面对于公司从事的犯罪行为法定代表人并不一定承担刑事责任,但在我国《刑法》规定的某些罪名中,除了对单位进行处罚外,还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如,生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。

 

  (4)当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款,在特定情形下,司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

 

  第二,如果可以证明自己属于“挂名”法定代表人:

 

  (1)在民事责任方面,如果公司性质为有限责任公司,公司以其自身的财产为限对外承担还款责任;如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为,或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产,或未经清算擅自处分财产等行为,“挂名”法定代表人都要面临承担相应的民事赔偿责任;挂名法定代表人无论是否知情,但因公司对外借款或其它经营行为出具担保文件,仍然需承担法律责任;如果公司法定代表人失踪或无法找到公司民事责任的承担人,“挂名”法定代表人也将面临承担相应的民事赔偿责任。

 

  (2)在刑事责任方面,实际控制人操纵公司实施经济犯罪行为,比如诈骗银行贷款、诈骗保险金、非法集资等情况,挂名法定代表人虽然未直接参与以上行为,但如果挂名法定代表人明知实际控制人利用公司实施以上犯罪行为,却不加阻止,或放任实际控制人的行为,则挂名法定代表人很可能也要承担相应的刑事责任,即使挂名法定代表人与实际控制人之间存在书面的关于“挂名法定代表人不参与经营和管理,也不承担相应的责任”约定,该约定也只在双方之间内部有效,对外并不具有法律效力。


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